Введение

В соответствии с Конституцией Российской Федерации «человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства».

Нотариальная форма защиты и охраны права и законного интереса является публично-правовой формой, имеющей длительную историю и сложившуюся практику применения.

Необходимость появления нотариата в России, как и в других странах, была вызвана объективными закономерностями развития общества, главная из которых — обеспечение неприкосновенности частной собственности, создание условий при которых собственник по своему усмотрению и желанию мог распорядиться ею. Законодательство и практика выработали немало правовых форм обеспечения действительности права, создания условий для нормальной его реализации, а также для реализации охраняемых законом интересов. Одной из таких форм является нотариальная, получившая широкое распространение в странах романо-германской системы права.

В рамках нотариальной формы уполномоченными лицами - нотариусами - осуществляется от имени государства особый вид правоприменительной деятельности, направленной па охрану и защиту прав и законных интересов.

В Советском Союзе значение органов нотариата, на наш взгляд, было невелико. В частности, это было связано с системой плановой экономики, с минимальным участием граждан в хозяйственном обороте, отсутствием предпринимательской деятельности. При достаточно широкой компетенции роль нотариата была фактически сведена к удостоверению копий и ведению наследственных дел.

В связи с переходом России к рыночной экономике, масштабной приватизацией возникла потребность в изменении деятельности нотариата, приведении ее в соответствие со складывающимися экономическим реалиями.

стабильность и упорядоченность имущественному обороту, повышать общий уровень законности и правовой культуры в стране. Вопросы организации и деятельности органов нотариата достаточно актуальны, поскольку нотариат в многовековой практике доказал свою значимость и необходимость в сфере закрепления гражданских прав и предупреждения их возможного нарушения в дальнейшем, но, к сожалению, ему мало уделяется внимания в юридической литературе, обделен нотариат вниманием и в области теоретических концепций и разработок.

В настоящее время в Российской Федерации нотариат является еще формирующейся, находящейся в стадии реформирования структурой с массой недостатков: достаточно большими пробелами, противоречиями в законодательстве, недопониманием сущности нотариата и его деятельности, спорными вопросами в области компетенции нотариата.

В связи с этим важно проведение теоретических исследований, объясняющих сущность нотариата и нотариальной деятельности, обобщающих опыт, накопленный российской наукой как дореволюционного периода, так и в советское время, а также европейский опыт законодательного регулирования и нотариальной деятельности в области защиты прав граждан и юридических лиц. В российской пауке остаются неразрешенными общие теоретические проблемы нотариата, такие как понятие, сущность, и функции нотариата, место нотариата в правовой системе Российской Федерации, не получила широкого исследования нотариальная деятельность, се признаки, целевая направленность и принципы осуществления, до конца не исследованы вопросы о наличии нотариального права, о нотариальных действиях, процедуре их совершения.

Таким образом, проведение научного комплексного исследования нотариальной формы защиты и охраны права и законного интереса имеет важное теоретическое значение и практическое значение: разработка новых идей, выводов, предложений, проявляющееся в правотворческой деятельности, реализации, толковании права, систематизации законодательства.

Практическая потребность в наличии эффективно функционирующего нотариата, отсутствие теоретических разработок, направленных на анализ сущности и характерных черт нотариата и нотариальной деятельности, разработку понятийного аппарата,

необходимость совершенствования законодательства, определяют выбор темы настоящего диссертационного исследования и его актуальность.

По нашему мнению, нотариальная форма защиты и охраны права и законного интереса не получила серьезного теоретического осмысления представителей науки гражданского процессуального права, предметом изучения которой традиционно являлся н нотариат.

В дореволюционный период проблемы нотариата рассматривались как с материально-правовыми вопросами, касающимися оформления и закрепления гражданских прав, так и в рамках гражданского процесса при анализе дел охранительного производства. Нотариат рассматривался в качестве особого института, призванного содействовать в области закрепления гражданских прав, вопросы о месте нотариата в правовой системе, взаимоотношения с другими юрисдикционными органами, о нотариальной деятельности практически не исследовались. Поэтому в данный период преобладают работы ученых гражданского права, в которых вопросы процесса излагаются лишь попутно, а интерес к ним является незначительным (Мейер Д.И., Нерсесов Н.О., Победоносцев К.П., Гамбаров Ю.С.). Ученые-процессуалисты затрагивали рассмотрение отдельных вопросов нотариата в учебных курсах по гражданскому процессу (Нефедьев Е.А., Зигельман И.E., Васьковский Е.В.

В советский период нотариат традиционно рассматривался исследователями гражданского процессуального права. Нотариат определялся как система органов государственного управления, рассматривались вопросы компетенции нотариата в сфере бесспорной юрисдикции, делались попытки разработки понятий и категорий нотариального права, исследовались практические аспекты нотариальной деятельности. Исследованию проблем нотариата посвящены труды Юдельсона К.С., Клейнмана А.Ф., Авдюкова М.Г., Буднева Н.С., Леспицкой Л.Ф., Эйдиновой Э.Б., Виноградовой Р.И., Чечота Д.М.

В современный период наиболее полно вопросы нотариата и нотариальной деятельности исследовались Аргуновым В.H., Вергасовой Р.И., Власовым Ю.Н., Зайцевой Т.И., Медведевым И.Г., Романовской О.Б., Романовским Г.Б., Репиным В.C., Тарбагаевой Е.Б., Черемных Г.Г., Ярковым В.В.

Различным аспектам нотариата и нотариальной деятельности посвящены публикации в периодической печати (Сучкова Н.В., Злотников М.Ф., Клячин Е.Н., Тихенко А.И., Тоцкий Н.Н., Шарафетдинов Н.Ф.).

Общими чертами работ указанных авторов, как и работ многих их предшественников, являются, прежде всего, некоторые ограниченность и незавершенность их теоретических исследований, отсутствие аргументации изложенных выводов, комментаторский и прикладной характер работ.

Целью настоящего диссертационного исследования является комплексный научный анализ понятия, сущности и функций нотариата, его общая характеристика как публично-правового института, рассмотрение нотариальной деятельности, систематизация знаний о нотариате, накопленных в научных трудах отечественных и зарубежных ученых. Эта цель обусловила постановку следующих задач исследования:

- провести разграничение таких понятий как защита и охрана права и законного интереса применительно к целевой направленности нотариальной формы как отдельной публично-правовой формы защиты и охраны права и законного интереса;

- обозначить направления развития нотариальной формы защиты и охраны права в сфере гражданской юрисдикции;

- провести исторический анализ и показать динамику развития нотариата и его места в правовой системе различных стран па конкретном историческом этапе;

- определить понятие и функции нотариата;

- определить понятие и принципы осуществления нотариальной деятельности;

- рассмотреть вопросы компетенции нотариата: понятие, виды и порядок совершения нотариальных действий;

- разработать предложения по совершенствованию положений законодательства, регулирующих организацию, компетенцию нотариата и нотариальную деятельность.

Предметом настоящего диссертационного исследования являются сложившиеся теоретические представления о нотариате в отечественных и зарубежных научных исследованиях, правовые нормы различных отраслей права, в той или иной степени затрагивающие вопросы нотариата, судебная и арбитражная практика по вопросам нотариальной деятельности.

Методологическую основу диссертации составляют диалектический метод познания в сочетании с историческим, сравнительно-правовым, формально-логическим методами, а также методами системного анализа.

Теоретическую основу диссертации составляют труды:

-российских ученых: Абовой Т.Е., Авдюкова М.Г., Арапова Н.Т., Арефьева Т.П., Аргунова В.H., Боннера А.Т., Банковского Е.В., Вершинина А.П., Викут М.А., Тасмана

A. Г., Грибанова В.П., Гукасяна Р.Е., Добровольского А.А., Елисейкина П.Ф., Жуйкова

B. М., Иоффе О.C., Искандерова З.А., Кочарьяпца Р.Г., Красавчикова О.А., Курылева

C. В., Леспицкой Л.Ф, Ляпидевского Н.П., Малешина Д.Я., Марченко М.Н., Мейера Д.И., Молчанова В.В., Нефедьева Е.А., Носыревой Е.И., Пугинского Б.И., Решетниковой И.В., Суханова Е.А., Тарбагаевой Е.Б., Чечота Д.М., Шершепевича Г.Ф., Энгельмана И.Е., Юдельсона К.C., Юдина А.В., Яркова В.В. и других;

-иностранных ученых и исследователей проблем нотариата: Ж.-Ф. Пиепу, Ж.Ягра, Катарины Грсфин фон Шлиффен, Й.Риссе, Г.Ригер, К.Мим, М.Рем, А.Йемма, М.Мерлотти и других.

Автор полагает, что научная новизна настоящей работы заключается в том, что она является комплексным сравнительно-правовым исследованием, посвященным рассмотрению нотариата и нотариальной деятельности.

На защиту автором настоящего диссертационного исследования выносятся следующие положения:

1. Защита и охрана права и законного интереса осуществляется посредством нотариальной формы защиты и охраны. Понятия защиты и охраны права и законного интереса являются нетождественными понятиями: защита права и законного интереса направлена па устранение негативных последствий их нарушения, охрана права и законного интереса - па создание условий для их реализации.

2. Защита и охрана осуществляются в рамках публично-правовых и частно­правовых форм. Нотариальная форма защиты и охраны права и законного интереса является самостоятельной публично-правовой формой, в рамках которой от имени государства специально уполномоченные им лица осуществляют деятельность по защите и охране права и законного интереса.

3. Историческое развитие нотариата происходило по пути изменения статуса нотариата с частно-правового на публично-правовой с предоставлением нотариусам права осуществления нотариальной деятельности от имени государства.

4. Нотариат является особым публично-правовым юрисдикционным органом, представляющим собой объединение лиц, уполномоченных от имени государства на постоянной и профессиональной основе осуществлять нотариальную деятельность, направленную на охрану и защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Единственной функцией нотариата является правоохранительная функция, в рамках которой выделяются две составляющие: охранительная, направленная па создание условий для реализации субъективных прав и законных интересов их закрепление в надлежащей форме, и защитная, направленная в установленных законом случаях па защиту нарушенного права.

5. Нотариальная деятельность - вид публично-правовой правоприменительной деятельности, осуществляемой специально уполномоченными лицами от имени государства, по охране и защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц, путем совершения предусмотренных законом нотариальных действий.

Нотариальной деятельности присущи признаки публичности, профессионализма и целевой направленности на защиту и охраны прав и законных интересов в сфере бесспорной юрисдикции. Осуществляется нотариальная деятельность в соответствии с принципами законности, независимости и беспристрастности. Кроме того, нотариусы занимающиеся частной практикой, осуществляют нотариальную деятельность также в соответствии с принципами самофинансирования и личной ответственности за осуществление такой деятельности.

6. Нотариальное действие - совокупность последовательно совершаемых уполномоченным лицом юридически значимых поступков, представляющая собой нормативно определенную процедуру, конечный результат которой обуславливает возникновение юридических последствий.

Нотариальные действия классифицируются в зависимости от целевой направленности соответствующего нотариального действия, что позволяет выделить четыре группы нотариальных действий: действия по удостоверению бесспорного права, по удостоверению и засвидетельствованию бесспорных фактов, по приданию документу исполнительной силы и по обеспечению правоотношений.

7. Нотариальные действия совершаются рамках соответствующей процедуры, которая представляет собой очевидную логическую последовательность мыслительной

деятельности уполномоченного лица при его совершении и заключается в установлении фактических обстоятельств дела, выборе соответствующей правовой нормы и принятии решения, оформляемого нотариальным актом.

Процедура совершения нотариального действия проводится в соответствии с принципами национального языка, обеспечения тайны совершения нотариального действия и диспозитивности.

8. Целесообразно законодательное закрепление а) обязательной нотариальной формы для определенных видов сделок с недвижимым имуществом и ценными бумагами в зависимости от цепы сделки и субъектного состава, б) удостоверения (оформления) нотариусами фактов и документов, относящихся к деятельности органов управления юридических лиц, в) признания за нотариально оформленными документами особой доказательственной силы и придания некоторым нотариально оформленным документам статуса исполнительного документа.

9. Статус и профессиональные знания нотариусов предопределяют возможность их участия при внесудебном разрешении споров в качестве посредников (медиаторов), участие нотариусов в заключении сделок является способом предупреждения возникновения конфликтов, обеспечивает равновесие интересов сторон, не допускает ущемление прав и законных интересов одной из сторон и/или третьих лиц.

Теоретическая значимость диссертации заключается в возможности использования основных выводов, сформулированных в ней, для развития научных взглядов па проблемы нотариата и нотариальной деятельности и стимулирования научной дискуссии о нотариате.

Практическая значимость диссертации состоит в том, что полученные в ходе исследования результаты и основанные па них выводы могут способствовать совершенствованию законодательных актов.

Структура диссертации обусловлена предметом, целями и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих восемь параграфов, и библиографии.