ГЛАВА 1 ОРГАНИЗАЦИОННО ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТУРЫ

В соответствии с Законом об адвокатской деятельности адвокатура является институтом гражданского общества. Ста­тья 2 Конституции провозглашает права и свободы человека высшей ценностью и устанавливает, что их защита обязан­ность і'осударства.

Адвокатура как организация не оказывает квалифици­рованную юридическую помощь ни гражданам, ни организа­циям, ни обществу, следовательно, не занимается адвокатской деятельностью, указанной в ст. 1 Закона об адвокатской дея­тельности, а лишь создает адвокатам условия для ее эффек­тивной реализации, выполняя организационную функцию. Адвокат нс может реально сохранять баланс между обществен­ными и государственными интересами и интересами отдельных граждан, нс обязана это делать и адвокатура как корпорация, имеющая узкий крут задач, в отличие от адвокатуры — институ­та гражданскою общества.

Современное статусное состояние российской адвокату­ры именуется нами как «триединство»¹. Сравнительный ана­лиз трех статусов адвокатуры (профессии адвоката, сообще­ства адвокатов, института гражданского общества) позволяет прийти в выводу, что субъектом адвокатской деятельности ^[1]

является лишь адвокат, а адвокатура в ее организационном дву­единстве^[2] осуществляет правозащитную деятельность, раз­граничиваемую по объектам зашиты и функциям. Объектами правозащитной деятельности корпорации являются адвокаты, для института — это общество; их функции, соответственно, разделяются на специальные (корпоративные) и институцио­нально-конституционные, обеспечивающие интересы всего общества.

Адвокаты объединены в палаты адвокатов, а вместе адво­каты и адвокатские палаты образуют адвокатуру. І Іоследняя не входит в систему органов государственной власти и органов ме­стного самоуправления, а представляет собой самостоятельно существующий институт гражданского общества, в чем выража­ется доктрина независимости адвокатуры от государства.

По мнению А. П. Галоганова: «Правовой статус адвока­туры является производным от понятия “адвокатура”, которое следует понимать в двух значениях. Во-первых, в качестве профессионального сообщества адвокатов (ст. 3 Закона об ад­вокатской деятельности), т. е. совокупности лиц, получивших адвокатский статус, объединенных на условии обязательного членства в особые профессиональные сообщества — регио­нальные палаты. Во-вторых, адвокатуру следует понимать как действующий на особых принципах (законности, лояльности к клиенту, соблюдения адвокатской этики, независимости, са­моуправляемое™, корпоративности, равноправности адвока­тов, профессионализма и т. д.) общественный институт, га-

раїггируїощий гражданам право на квалифицированную юри­дическую помощь»^[3].

C одной стороны, можно говорить о равенстве адвока­туры и государства в смысле ст. 19 Конституции, а с другой — о независимости адвоката от государства и обязанности госу­дарства обеспечить независимость адвоката как составляю­щую его обязанности по защите прав гражданина.

Эти положения соответствуют мировым стандартам и со­циальному назначению адвокатуры в государстве. Обязанность обеспечить независимость адвокатов, защищающих права и сво­боды граждан, закреплена положениями Документа Московского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (принят в г.

Термин «адвокат» появился в юридической терминоло­гии России в 1864 г., но до 1939 г. он не употреблялся в нор­мативных актах. Кроме того, термин «коллегия адвокатов» в контексте российской или советской действительности ни­когда не означал и до сих пор. к сожалению, не означает того корпоративного единства, какое вкладывается в него во Фран­ции, США или Германии.

Впервые адвокатура в России возникла в рамках право­вых реформ 1864 г. в период правления Александра И (подроб­нее см. табл. /). Адвокатура изначально планировалась и создавалась как самоуправляющаяся организация. Фактиче­ски тю означало ее известную независимость от государства, что вносило элемент состязательности в мощную систему по­лицейского устройства державы. При этом самодержавие ни­коим образом не хотело видеть становление адвокатуры в качестве либеральной, антиправительственной или оппози­ционной !руины. Именно поэтому были сразу же предприняты шаги для того, чтобы нс сложилась ситуация, когда адвокатура

могла бы реально, в силу своего исключительного положения, стать опорой демократического движения.

Таблица 1

Основные вехи в развитии адвокатуры России

Адвокаты, принявшие присягу (присяжные поверен­ные), практиковавшие в трех главных центрах, стояли наверху иерархической лестницы. Большинство практиковало само­стоятельно, а нс в составе юридических фирм или консульта­ционных бюро (консультаций). Существовали высочайшие требования к вступающим в адвокатуру, включая законченное высшее юридическое образование и пятилетний срок стажи­ровки, а также наличие практики в одном из трех главных центров в Санкт-Петербурге, Москве и Казани.

Когда мы говорим о дореволюционной адвокатуре, то имеем в виду именно адвокатов этих городов. На их деятель­ности всегда было сконцентрировано внимание большинства исследователей, именно их называли «рыцарями живого сло­ва»^[7], которые храбро защищали политических диссидентов и получали высокие гонорары.

Одним из основных элементов практики адвокатов яв­лялась защита обвиняемых по уголовным делам.

Можно сделать вывод, что организация русской адвока­туры основывалась на следующих принципах:

1) совмещение правозаступничества с судебным пред­ставительством;

2) относительная свобода профессии;

3) формальное отсутствие связи с магистратурой;

4) сословная организация и отчасти дисциплинарная подчиненность судам;

5) договорное определение суммы гонорара.

Организационно-правовые и функциональные основы деятельности адвокатуры оставались неизменными до осени 1917 г., когда в результате политических событий были унич­тожены и судебная система, и присяжная адвокатура. Ликви­дация адвокатуры была провозглашена первым законодатель­ным актом о суде — Декретом от 24 ноября 1917 г. № 1 «О суде»*. Ликвидировав институт адвокатуры, советская

власть вместе с тем попыталась обеспечить каждому гражда­нину право иметь защитника своих интересов в суде.

Вопрос об организации защиты рассматривался и в но­ябре 1918 г. на заседании ВЦИК при обсуждении проекта по­ложения о народном суде. В годы революции было много юристов-практиков, не имевших соответствующего универси­тетского диплома, но являвшихся активными деятелями со­ветского правосудия. Поэтому при рассмотрении проекта по­ложения об адвокатуре па сессии ВЦИК предложение о прие­ме в коллегию только лиц, имеющих университетский диплом, не встретило поддержки.

Коллективы защитников создавались в районах и горо­дах и действовали под руководством президиума областных коллегий защитников. Деятельность коллегий осуществля­лась под общим руководством и надзором областных судов и охватывала как непосредственно судебную работу, так и консультационную (ведение правовой пропаганды, повы­шение политических и профессиональных знаний). Все пору­чения по оказанию юридияеской помощи принимались только через коллектив, в кассу которого вносилось вознаграждение за помощь.

В Положении об адвокатуре от 26 мая 1922 г. нашло подтверждение одно из важнейших условий обеспечения пра­ва на защиту: каждый обращающийся мог сам выбирать за­щитника из числа членов коллегии по своему усмотрению. Труд защитника оплачивался в зависимости от его квалифи­кации, общественно-правовой работы и нагрузки.

Вопрос об организации адвокатуры и повышении ее ро­ли в реализации права на защиту стал предметом оживленной дискуссии, возникшей в связи с обсуждением проекта новой Конституции СССР в 1936 г. После ее принятия важнейшим этапом в развитии советской адвокатуры стало Положение об адвокатуре СССР, утвержденное постановлением CHK СССР от 16 августа 1939 г. № 1219. Оно разрешило основные во­просы деятельности и организации адвокатуры в соответст­вии с вновь принятой Конституцией СССР и изданными на ее

основе правовыми актами. Положение вернуло гражданское звание «адвокат», одно время замененное термином «член коллегии защитников».

Общее руководство деятельностью адвокатов возлага­лось на союзно-республиканский Наркомюст СССР, обладав­ший рядом прав в этой области, включая право отвода канди­датур. Непосредственное руководство коллегией адвокатов осуществлял выборный президиум коллегии.

На адвокатов возлагалась обязанность нс только осуществ­лять защиту в суде, по и оказывать иную юридическую помощь.

Принятие 25 июля 1962 г. нового Положения об адвока­туре РСФСР⁴ определило структуру и систему функциониро­вания адвокатского сообщества. В основу организации адвока­туры был положен территориальный принцип ее построения. В целом, несмотря на определенные подвижки, адвокатская профессия B 1960-е ГГ. по-прежнему не COOTBeTCTBOBiLia своему истинному предназначению — обеспечивать правовую защиту общества от нарушений со стороны государства, поскольку в советский период общество и государство воспринимались как единое целое.

Следующим этапом развития советской адвокатуры ста­ло принятие Закона СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР» и Закона РСФСР от 20 ноября 1980 г. «Об утвержде­нии Положения об адвокатуре в РСФСР»^[8][9]. Положение уста­навливало, что общее руководство коллегиями адвокатов осуществляют советы народных депутатов и их исполнитель­ные и распорядительные органы как непосредственно, так и через министерства юстиции, отделы юстиции исполни­тельных комитетов краевых, областных и городских советов народных депутатов.

Положение допускало непосредственное вмешательство органов государственной власти в деятельность адвокатских объединений, что, конечно, плохо сочеталось с принципом

независимости адвокатов при осуществлении своей профес­сиональной деятельности.

Закон СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР» внес существенный вклад в дальнейшее развитие и совершенствование законодательства об адвокатуре. C уче­том предыдущего историко-правового опыта в нем сформули­рован ряд новых положений. Так, наличие высшего юридиче­ского образования для адвокатов стало условием, соблюдаю­щимся без исключений (ст. 5).

Основными принципами организации адвокатуры и ад­вокатской деятельности являлись: полная независимость ад­воката при осуществлении адвокатской деятельности, свобода высказываний в публичных судебных и иных выступлениях, самоуправляемость адвокатских объединений, добровольное вступление в адвокатуру, право на создание ассоциаций, при­соединение к международным сообществам адвокатов и уча­стие в их работе, соблюдение норм профессиональной этики, справедливости и гуманизма.

Положение об адвокатуре 1980 г., действовавшее до 1 июля 2002 г., закрепляло советскую систему адвокатуры, во многом уже нс соответствовавшую реалиям российской пра­вовой системы и идеологии проводимой в стране судебно­правовой реформы.

25 мая 2001 г. в пояснительной записке к законопроекту об адвокатуре отмечалось, что в соответствии со ст. 48 Кон­ституции и общепризнанными принципами, нормами между­народного права в Российской Федерации закреплено право каждого человека на получение квалифицированной юриди­ческой помощи, в том числе бесплатной — в случаях, преду­смотренных законодательством РФ.

I Ipn дальнейшей работе над законопроектом об адвока­туре его концепция в целом сохранилась, но одновременно учтены многие из отмеченных представителями адвокатуры замечаний. 26 апреля 2002 г. Закон об адвокатской деятельно­сти в его окончательной редакции был принят Государствен­

ной Думой. 15 мая 2002 г. одобрен Советом Федерации. 31 мая 2002 г. подписан Президентом РФ. Закон вступил в си­лу на всей территории РФ с 1 июля 2002 г. (за исключением поди. 6 п. 1 ст. 7, который вступил в силу с 1 января 2007 г.).

Совершенно правы тс исследователи, которые отмечают, что «если общество заинтересовано в том, чтобы в нем был пра­вовой порядок, а не хаос произвола властей, оно должно быть заинтересовано и в том, чтобы существовала независимая от властей правозащита, критикующая власти и убеждающая их в ограничении своей карательной активности. Реальным осуще­ствлением и плотью правозащиты является адвокатура»¹¹.

В качестве правовых основ организации и деятельности адвокатуры признаются международные акты и внутреннее российское законодательство, регламентирующее адвокат­скую деятельность.

Основу законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре составляет Конституция, которая провозгласила в качестве высшей ценности человека его права и свободы. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина возложена на государство в качестве основной обязанности (ст. 1 Конституции). В этой связи каждому гаран­тируется право на получение квалифицированной юридиче­ской помощи. В случаях, предусмотренных законом, юриди­ческая помощь оказывается бесплатно (ст. 48 Конституции).

Невозможно представить сегодня систему источников без норм и принципов международного права.

Основные положения о роли адвокатов были приняты VlII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений, проходившим в августе 1990 г. в Ныо-Йоркс. В преамбуле этого важнейшего для регулирования вопросов адвокатуры документа перечисляются основные международно-правовые акты, положения, которые в той или иной мере охватывают вопросы защиты гражданами своих прав, свобод и законных ^[10]

интересов, в том числе посредством своевременного получе­ния профессиональной квалифицированной юридической по­мощи. В их числе: Устав ООН (принят в г. Сан-Франциско 26 июня 1945 г.); Всеобщая декларация о правах человека (принята Генеральной Ассамблеей ООН от 10 декабря 1948 г.); Международный пакт о гражданских и политических правах и Международный пакт об экономических, социальных и куль­турных нравах (приняты Резолюцией 2200 (XXI) на 1496-ом пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН 16 декаб­ря 1966 г.); Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме (принят Резолюцией 43/143 Генеральной Ассамблеи ООН от 9 декабря 1988 г.); Минимальные стандартные правила обра­щения с заключенными (приняты в г. Женеве в 1955 г. на пер­вом Конгрессе ООН по предупреждению преступности и об­ращению с правонарушителями); Гарантии, обеспечивающие защиту лиц, которым угрожает смертная казнь. Декларация об основных принципах юстиции для жертв преступления и пре­вышения власти (принята резолюцией 40/34 I енеральной Ас­самблеи ООН от 29 ноября 1985 г.).

Так, в ст. 10 Всеобщей декларации прав человека гаранти­руется право каждого лица на рассмотрение его дела в случае предъявления обвинения гласно и с соблюдением всех требова­ний справедливости независимым и беспристрастным судом.

Содержащиеся в данной Декларации положения полу­чили свое развитие в Конвенции о защите прав человека и ос­новных свобод (заключена в г. Риме 4 ноября 1950 г.).

В Международном пакте о гражданских и политических правах содержится целый массив положений, непосредствен­но относящихся к деятельности адвокатов. Так, в ст. 2 закреп­лена обязанность государства уважать и обеспечивать всем находящимся на его территории и под его юрисдикцией ли­цам их права без какого бы то ни было различия.

Ряд положений, непосредственно касающихся адвокат­ской деятельности, содержится в Минимальных стандартных

правилах ООН. касающихся отправления правосудия в отно­шении несовершеннолетних.

Деятельность адвокатов регулируется Федеральным конституционным законом РФ от 21.07.1994 № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»^[11][12]. Адво­кат в конституционном судопроизводстве может выступать в качестве представителя стороны (ч. 2 ст. 53 данного Закона).

Особое место в системе законодательства об адвокат­ской деятельности и адвокатуре в части, регулирующей соот­ветствующие правоотношения, занимают кодифицированные нормативные правовые акты: ГК, ГПК, АПК, КоАП, УК, УПК, Трудовой кодекс, HK и др.

В систему источников, регулирующих деятельность адво­катуры. входят нормативные правовые акты субъектов РФ: как законы, так и подзаконные нормативные акты субъектов РФ. К таким можно отнести Закон г. Москвы от 04.10.2006 № 49 «Об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации в городе Москве»¹'.

Особенностью нормативного регулирования адвокат­ской деятельности является тот факт, что закон устанавливает лишь внешние запреты. Не нарушая прямых запретов, содер­жащихся в законодательстве, адвокат вправе поступать по собственному усмотрению, исходя из интересов своего дове­рителя и не нарушая положений Кодекса профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом ад­вокатов 31.01.2003)^[13]. Принятый в порядке, предусмотренном Законом об адвокатской деятельности, Кодекс профессио­нальной этики адвоката устанавливает обязательные для каж­дого адвоката правила поведения при осуществлении адво­катской деятельности, а также основания и порядок привле­чения адвоката к ответственности.

Основные принципы, касающиеся роли юристов, ука­зывают на следующие обязательства Российской Федерации:

- строго вести учет в рамках национального законода­тельства соблюдения полной конфиденциальности консульта­ций подзащитного с адвокатом;

-обеспечить условия выполнения юристами своих про­фессиональных обязанностей в обстановке, свободной от угроз, препятствий, запугивания и неоправданного вмешательства;

- нс подвергать судебному преследованию и различным санкциям за любые действия, совершенные в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, нормами и этикой, а также угрозам такого преследования;

-обеспечить юристам іражданский и уголовный иммунитет в ходе выполнения ими своих профессиональных обязанностей.

В соответствии с действующим российским законода­тельством организация и деятельность адвокатуры основана на принципах законности, независимости, самоуправления, корпоративности и равенства адвокатов.

Законность является общеправовым принципом, кото­рый применительно к различным отраслям права и различ­ным сферам применения закона приобретает специфическое содержание.

Законность как принцип организации и деятельности адвокатуры подразумевает следующие положения;

- адвокатура, адвокатские образования создаются в стро­гом соответствии с действующим законодательством;

- адвокаты в своей деятельности обязаны неукоснитель­но соблюдать требования законов, правомерных требований государственных органов и должностных лиц, осуществляю­щих правоприменение.

Независимость — это принцип, в соответствии с кото­рым организация и функционирование адвокатских образова­ний. а также профессиональная деятельность адвоката не связа­на с мнениями, решениями или действиями органов и должно­стных лиц, не входящих в систему адвокатуры.

Принцип независимости включает в себя и правила

взаимоотношений в структуре адвокатских образований. В законодательстве не предусмотрено каких-либо форм воз­действия на адвокатов со стороны адвокатского сообщества.

Самоуправление как принцип организации и деятельно­сти адвокатов представляет собой совокупность правил, кото­рые обеспечивают самостоятельное регулирование отноше­ний, возникающих в адвокатских сообществах.

Поскольку адвокатура не входит в систему органов го­сударственной власти и органов местного самоуправления, то создание для нее самостоятельной системы управления явля­ется органически необходимым элементом механизма функ- цио н ирован и я адво кату р ы.

Самоуправление находит свое выражение в том, что дея­тельность адвокатов осуществляется па основании решения органов адвокатской палаты, созданных в установленном за­коном порядке. Для целей самоуправления создаются адво­катские палаты субъектов РФ, а на федеральном уровне ФПА России.

Корпоративность — это принцип, в соответствии с ко­торым организована и осуществляет свою деятельность адво­катура в качестве добровольного союза лиц, объединенных общими интересами и целью обеспечить надлежащую защит)' доверителей и их доступ к правосудию.

Лица, наделенные статусом адвоката, действуют на опре­деленной территории, будучи объединенными в адвокатскую палат)' субъекта РФ. Единство в рамках палаты обеспечивает особый характер взаимоотношений между адвокатами. Отно­шения между ними должны строиться на основе уважения.

Каждый адвокат при взаимоотношении с органами го­сударственной власти и органами местного самоуправления обязан нс только оказывать помощь своему доверителю, но и выступать в качестве структурной ячейки адвокатского со­общества, действовать в его интересах. Одним из проявлений принципа корпоративности является возможность самого

адвокатского сообщества разрешать вопросы, связанные с дисциплинарной ответственностью адвокатов.

Равноправие — это принцип деятельности адвокатов, в соответствии с которым лицо, получившее в установленном законом порядке соответствующий статус, становится равно­правным членом адвокатскою сообщества.

Объем предоставленных адвокату' прав нс зависит от стажа его работы по юридической специальности, продолжи­тельности его адвокатской практики.