ГЛАВА 1 ОРГАНИЗАЦИОННО ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТУРЫ

В соответствии с Законом об адвокатской деятельности адвокатура является институтом гражданского общества. Ста­тья 2 Конституции провозглашает права и свободы человека высшей ценностью и устанавливает, что их защита обязан­ность і'осударства.

Адвокатура как организация не оказывает квалифици­рованную юридическую помощь ни гражданам, ни организа­циям, ни обществу, следовательно, не занимается адвокатской деятельностью, указанной в ст. 1 Закона об адвокатской дея­тельности, а лишь создает адвокатам условия для ее эффек­тивной реализации, выполняя организационную функцию. Адвокат нс может реально сохранять баланс между обществен­ными и государственными интересами и интересами отдельных граждан, нс обязана это делать и адвокатура как корпорация, имеющая узкий крут задач, в отличие от адвокатуры — институ­та гражданскою общества.

Современное статусное состояние российской адвокату­ры именуется нами как «триединство»¹. Сравнительный ана­лиз трех статусов адвокатуры (профессии адвоката, сообще­ства адвокатов, института гражданского общества) позволяет прийти в выводу, что субъектом адвокатской деятельности ^[1]

является лишь адвокат, а адвокатура в ее организационном дву­единстве^[2] осуществляет правозащитную деятельность, раз­граничиваемую по объектам зашиты и функциям. Объектами правозащитной деятельности корпорации являются адвокаты, для института — это общество; их функции, соответственно, разделяются на специальные (корпоративные) и институцио­нально-конституционные, обеспечивающие интересы всего общества.

Адвокаты объединены в палаты адвокатов, а вместе адво­каты и адвокатские палаты образуют адвокатуру. І Іоследняя не входит в систему органов государственной власти и органов ме­стного самоуправления, а представляет собой самостоятельно существующий институт гражданского общества, в чем выража­ется доктрина независимости адвокатуры от государства.

По мнению А. П. Галоганова: «Правовой статус адвока­туры является производным от понятия “адвокатура”, которое следует понимать в двух значениях. Во-первых, в качестве профессионального сообщества адвокатов (ст. 3 Закона об ад­вокатской деятельности), т. е. совокупности лиц, получивших адвокатский статус, объединенных на условии обязательного членства в особые профессиональные сообщества — регио­нальные палаты. Во-вторых, адвокатуру следует понимать как действующий на особых принципах (законности, лояльности к клиенту, соблюдения адвокатской этики, независимости, са­моуправляемое™, корпоративности, равноправности адвока­тов, профессионализма и т. д.) общественный институт, га-

раїггируїощий гражданам право на квалифицированную юри­дическую помощь»^[3].

C одной стороны, можно говорить о равенстве адвока­туры и государства в смысле ст. 19 Конституции, а с другой — о независимости адвоката от государства и обязанности госу­дарства обеспечить независимость адвоката как составляю­щую его обязанности по защите прав гражданина.

Эти положения соответствуют мировым стандартам и со­циальному назначению адвокатуры в государстве. Обязанность обеспечить независимость адвокатов, защищающих права и сво­боды граждан, закреплена положениями Документа Московского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (принят в г.

Термин «адвокат» появился в юридической терминоло­гии России в 1864 г., но до 1939 г. он не употреблялся в нор­мативных актах. Кроме того, термин «коллегия адвокатов» в контексте российской или советской действительности ни­когда не означал и до сих пор. к сожалению, не означает того корпоративного единства, какое вкладывается в него во Фран­ции, США или Германии.

Впервые адвокатура в России возникла в рамках право­вых реформ 1864 г. в период правления Александра И (подроб­нее см. табл. /). Адвокатура изначально планировалась и создавалась как самоуправляющаяся организация. Фактиче­ски тю означало ее известную независимость от государства, что вносило элемент состязательности в мощную систему по­лицейского устройства державы. При этом самодержавие ни­коим образом не хотело видеть становление адвокатуры в качестве либеральной, антиправительственной или оппози­ционной !руины. Именно поэтому были сразу же предприняты шаги для того, чтобы нс сложилась ситуация, когда адвокатура

могла бы реально, в силу своего исключительного положения, стать опорой демократического движения.

Таблица 1

Основные вехи в развитии адвокатуры России

Адвокаты, принявшие присягу (присяжные поверен­ные), практиковавшие в трех главных центрах, стояли наверху иерархической лестницы. Большинство практиковало само­стоятельно, а нс в составе юридических фирм или консульта­ционных бюро (консультаций). Существовали высочайшие требования к вступающим в адвокатуру, включая законченное высшее юридическое образование и пятилетний срок стажи­ровки, а также наличие практики в одном из трех главных центров в Санкт-Петербурге, Москве и Казани.

Когда мы говорим о дореволюционной адвокатуре, то имеем в виду именно адвокатов этих городов. На их деятель­ности всегда было сконцентрировано внимание большинства исследователей, именно их называли «рыцарями живого сло­ва»^[7], которые храбро защищали политических диссидентов и получали высокие гонорары.

Одним из основных элементов практики адвокатов яв­лялась защита обвиняемых по уголовным делам.

Можно сделать вывод, что организация русской адвока­туры основывалась на следующих принципах:

1) совмещение правозаступничества с судебным пред­ставительством;

2) относительная свобода профессии;

3) формальное отсутствие связи с магистратурой;

4) сословная организация и отчасти дисциплинарная подчиненность судам;

5) договорное определение суммы гонорара.

Организационно-правовые и функциональные основы деятельности адвокатуры оставались неизменными до осени 1917 г., когда в результате политических событий были унич­тожены и судебная система, и присяжная адвокатура. Ликви­дация адвокатуры была провозглашена первым законодатель­ным актом о суде — Декретом от 24 ноября 1917 г. № 1 «О суде»*. Ликвидировав институт адвокатуры, советская

власть вместе с тем попыталась обеспечить каждому гражда­нину право иметь защитника своих интересов в суде.

Вопрос об организации защиты рассматривался и в но­ябре 1918 г. на заседании ВЦИК при обсуждении проекта по­ложения о народном суде. В годы революции было много юристов-практиков, не имевших соответствующего универси­тетского диплома, но являвшихся активными деятелями со­ветского правосудия. Поэтому при рассмотрении проекта по­ложения об адвокатуре па сессии ВЦИК предложение о прие­ме в коллегию только лиц, имеющих университетский диплом, не встретило поддержки.

Коллективы защитников создавались в районах и горо­дах и действовали под руководством президиума областных коллегий защитников. Деятельность коллегий осуществля­лась под общим руководством и надзором областных судов и охватывала как непосредственно судебную работу, так и консультационную (ведение правовой пропаганды, повы­шение политических и профессиональных знаний). Все пору­чения по оказанию юридияеской помощи принимались только через коллектив, в кассу которого вносилось вознаграждение за помощь.

В Положении об адвокатуре от 26 мая 1922 г. нашло подтверждение одно из важнейших условий обеспечения пра­ва на защиту: каждый обращающийся мог сам выбирать за­щитника из числа членов коллегии по своему усмотрению. Труд защитника оплачивался в зависимости от его квалифи­кации, общественно-правовой работы и нагрузки.

Вопрос об организации адвокатуры и повышении ее ро­ли в реализации права на защиту стал предметом оживленной дискуссии, возникшей в связи с обсуждением проекта новой Конституции СССР в 1936 г. После ее принятия важнейшим этапом в развитии советской адвокатуры стало Положение об адвокатуре СССР, утвержденное постановлением CHK СССР от 16 августа 1939 г.

основе правовыми актами. Положение вернуло гражданское звание «адвокат», одно время замененное термином «член коллегии защитников».

Общее руководство деятельностью адвокатов возлага­лось на союзно-республиканский Наркомюст СССР, обладав­ший рядом прав в этой области, включая право отвода канди­датур. Непосредственное руководство коллегией адвокатов осуществлял выборный президиум коллегии.

На адвокатов возлагалась обязанность нс только осуществ­лять защиту в суде, по и оказывать иную юридическую помощь.

Принятие 25 июля 1962 г. нового Положения об адвока­туре РСФСР⁴ определило структуру и систему функциониро­вания адвокатского сообщества. В основу организации адвока­туры был положен территориальный принцип ее построения. В целом, несмотря на определенные подвижки, адвокатская профессия B 1960-е ГГ. по-прежнему не COOTBeTCTBOBiLia своему истинному предназначению — обеспечивать правовую защиту общества от нарушений со стороны государства, поскольку в советский период общество и государство воспринимались как единое целое.

Следующим этапом развития советской адвокатуры ста­ло принятие Закона СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР» и Закона РСФСР от 20 ноября 1980 г. «Об утвержде­нии Положения об адвокатуре в РСФСР»^[8][9]. Положение уста­навливало, что общее руководство коллегиями адвокатов осуществляют советы народных депутатов и их исполнитель­ные и распорядительные органы как непосредственно, так и через министерства юстиции, отделы юстиции исполни­тельных комитетов краевых, областных и городских советов народных депутатов.

Положение допускало непосредственное вмешательство органов государственной власти в деятельность адвокатских объединений, что, конечно, плохо сочеталось с принципом

независимости адвокатов при осуществлении своей профес­сиональной деятельности.

Закон СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР» внес существенный вклад в дальнейшее развитие и совершенствование законодательства об адвокатуре. C уче­том предыдущего историко-правового опыта в нем сформули­рован ряд новых положений. Так, наличие высшего юридиче­ского образования для адвокатов стало условием, соблюдаю­щимся без исключений (ст. 5).

Основными принципами организации адвокатуры и ад­вокатской деятельности являлись: полная независимость ад­воката при осуществлении адвокатской деятельности, свобода высказываний в публичных судебных и иных выступлениях, самоуправляемость адвокатских объединений, добровольное вступление в адвокатуру, право на создание ассоциаций, при­соединение к международным сообществам адвокатов и уча­стие в их работе, соблюдение норм профессиональной этики, справедливости и гуманизма.

Положение об адвокатуре 1980 г., действовавшее до 1 июля 2002 г., закрепляло советскую систему адвокатуры, во многом уже нс соответствовавшую реалиям российской пра­вовой системы и идеологии проводимой в стране судебно­правовой реформы.

25 мая 2001 г. в пояснительной записке к законопроекту об адвокатуре отмечалось, что в соответствии со ст. 48 Кон­ституции и общепризнанными принципами, нормами между­народного права в Российской Федерации закреплено право каждого человека на получение квалифицированной юриди­ческой помощи, в том числе бесплатной — в случаях, преду­смотренных законодательством РФ.

I Ipn дальнейшей работе над законопроектом об адвока­туре его концепция в целом сохранилась, но одновременно учтены многие из отмеченных представителями адвокатуры замечаний. 26 апреля 2002 г. Закон об адвокатской деятельно­сти в его окончательной редакции был принят Государствен­

ной Думой. 15 мая 2002 г. одобрен Советом Федерации. 31 мая 2002 г. подписан Президентом РФ. Закон вступил в си­лу на всей территории РФ с 1 июля 2002 г. (за исключением поди. 6 п. 1 ст. 7, который вступил в силу с 1 января 2007 г.).

Совершенно правы тс исследователи, которые отмечают, что «если общество заинтересовано в том, чтобы в нем был пра­вовой порядок, а не хаос произвола властей, оно должно быть заинтересовано и в том, чтобы существовала независимая от властей правозащита, критикующая власти и убеждающая их в ограничении своей карательной активности. Реальным осуще­ствлением и плотью правозащиты является адвокатура»¹¹.

В качестве правовых основ организации и деятельности адвокатуры признаются международные акты и внутреннее российское законодательство, регламентирующее адвокат­скую деятельность.

Основу законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре составляет Конституция, которая провозгласила в качестве высшей ценности человека его права и свободы. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина возложена на государство в качестве основной обязанности (ст. 1 Конституции). В этой связи каждому гаран­тируется право на получение квалифицированной юридиче­ской помощи. В случаях, предусмотренных законом, юриди­ческая помощь оказывается бесплатно (ст. 48 Конституции).

Невозможно представить сегодня систему источников без норм и принципов международного права.

Основные положения о роли адвокатов были приняты VlII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений, проходившим в августе 1990 г. в Ныо-Йоркс. В преамбуле этого важнейшего для регулирования вопросов адвокатуры документа перечисляются основные международно-правовые акты, положения, которые в той или иной мере охватывают вопросы защиты гражданами своих прав, свобод и законных ^[10]

интересов, в том числе посредством своевременного получе­ния профессиональной квалифицированной юридической по­мощи. В их числе: Устав ООН (принят в г. Сан-Франциско 26 июня 1945 г.); Всеобщая декларация о правах человека (принята Генеральной Ассамблеей ООН от 10 декабря 1948 г.); Международный пакт о гражданских и политических правах и Международный пакт об экономических, социальных и куль­турных нравах (приняты Резолюцией 2200 (XXI) на 1496-ом пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН 16 декаб­ря 1966 г.); Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме (принят Резолюцией 43/143 Генеральной Ассамблеи ООН от 9 декабря 1988 г.); Минимальные стандартные правила обра­щения с заключенными (приняты в г. Женеве в 1955 г. на пер­вом Конгрессе ООН по предупреждению преступности и об­ращению с правонарушителями); Гарантии, обеспечивающие защиту лиц, которым угрожает смертная казнь. Декларация об основных принципах юстиции для жертв преступления и пре­вышения власти (принята резолюцией 40/34 I енеральной Ас­самблеи ООН от 29 ноября 1985 г.).

Так, в ст. 10 Всеобщей декларации прав человека гаранти­руется право каждого лица на рассмотрение его дела в случае предъявления обвинения гласно и с соблюдением всех требова­ний справедливости независимым и беспристрастным судом.

Содержащиеся в данной Декларации положения полу­чили свое развитие в Конвенции о защите прав человека и ос­новных свобод (заключена в г. Риме 4 ноября 1950 г.).

В Международном пакте о гражданских и политических правах содержится целый массив положений, непосредствен­но относящихся к деятельности адвокатов. Так, в ст. 2 закреп­лена обязанность государства уважать и обеспечивать всем находящимся на его территории и под его юрисдикцией ли­цам их права без какого бы то ни было различия.

Ряд положений, непосредственно касающихся адвокат­ской деятельности, содержится в Минимальных стандартных

правилах ООН. касающихся отправления правосудия в отно­шении несовершеннолетних.

Деятельность адвокатов регулируется Федеральным конституционным законом РФ от 21.07.1994 № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»^[11][12]. Адво­кат в конституционном судопроизводстве может выступать в качестве представителя стороны (ч. 2 ст. 53 данного Закона).

Особое место в системе законодательства об адвокат­ской деятельности и адвокатуре в части, регулирующей соот­ветствующие правоотношения, занимают кодифицированные нормативные правовые акты: ГК, ГПК, АПК, КоАП, УК, УПК, Трудовой кодекс, HK и др.

В систему источников, регулирующих деятельность адво­катуры. входят нормативные правовые акты субъектов РФ: как законы, так и подзаконные нормативные акты субъектов РФ. К таким можно отнести Закон г. Москвы от 04.10.2006 № 49 «Об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации в городе Москве»¹'.

Особенностью нормативного регулирования адвокат­ской деятельности является тот факт, что закон устанавливает лишь внешние запреты. Не нарушая прямых запретов, содер­жащихся в законодательстве, адвокат вправе поступать по собственному усмотрению, исходя из интересов своего дове­рителя и не нарушая положений Кодекса профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом ад­вокатов 31.01.2003)^[13]. Принятый в порядке, предусмотренном Законом об адвокатской деятельности, Кодекс профессио­нальной этики адвоката устанавливает обязательные для каж­дого адвоката правила поведения при осуществлении адво­катской деятельности, а также основания и порядок привле­чения адвоката к ответственности.

Основные принципы, касающиеся роли юристов, ука­зывают на следующие обязательства Российской Федерации:

- строго вести учет в рамках национального законода­тельства соблюдения полной конфиденциальности консульта­ций подзащитного с адвокатом;

-обеспечить условия выполнения юристами своих про­фессиональных обязанностей в обстановке, свободной от угроз, препятствий, запугивания и неоправданного вмешательства;

- нс подвергать судебному преследованию и различным санкциям за любые действия, совершенные в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, нормами и этикой, а также угрозам такого преследования;

-обеспечить юристам іражданский и уголовный иммунитет в ходе выполнения ими своих профессиональных обязанностей.

В соответствии с действующим российским законода­тельством организация и деятельность адвокатуры основана на принципах законности, независимости, самоуправления, корпоративности и равенства адвокатов.

Законность является общеправовым принципом, кото­рый применительно к различным отраслям права и различ­ным сферам применения закона приобретает специфическое содержание.

Законность как принцип организации и деятельности адвокатуры подразумевает следующие положения;

- адвокатура, адвокатские образования создаются в стро­гом соответствии с действующим законодательством;

- адвокаты в своей деятельности обязаны неукоснитель­но соблюдать требования законов, правомерных требований государственных органов и должностных лиц, осуществляю­щих правоприменение.

Независимость — это принцип, в соответствии с кото­рым организация и функционирование адвокатских образова­ний. а также профессиональная деятельность адвоката не связа­на с мнениями, решениями или действиями органов и должно­стных лиц, не входящих в систему адвокатуры.

Принцип независимости включает в себя и правила

взаимоотношений в структуре адвокатских образований. В законодательстве не предусмотрено каких-либо форм воз­действия на адвокатов со стороны адвокатского сообщества.

Самоуправление как принцип организации и деятельно­сти адвокатов представляет собой совокупность правил, кото­рые обеспечивают самостоятельное регулирование отноше­ний, возникающих в адвокатских сообществах.

Поскольку адвокатура не входит в систему органов го­сударственной власти и органов местного самоуправления, то создание для нее самостоятельной системы управления явля­ется органически необходимым элементом механизма функ- цио н ирован и я адво кату р ы.

Самоуправление находит свое выражение в том, что дея­тельность адвокатов осуществляется па основании решения органов адвокатской палаты, созданных в установленном за­коном порядке. Для целей самоуправления создаются адво­катские палаты субъектов РФ, а на федеральном уровне ФПА России.

Корпоративность — это принцип, в соответствии с ко­торым организована и осуществляет свою деятельность адво­катура в качестве добровольного союза лиц, объединенных общими интересами и целью обеспечить надлежащую защит)' доверителей и их доступ к правосудию.

Лица, наделенные статусом адвоката, действуют на опре­деленной территории, будучи объединенными в адвокатскую палат)' субъекта РФ. Единство в рамках палаты обеспечивает особый характер взаимоотношений между адвокатами. Отно­шения между ними должны строиться на основе уважения.

Каждый адвокат при взаимоотношении с органами го­сударственной власти и органами местного самоуправления обязан нс только оказывать помощь своему доверителю, но и выступать в качестве структурной ячейки адвокатского со­общества, действовать в его интересах. Одним из проявлений принципа корпоративности является возможность самого

адвокатского сообщества разрешать вопросы, связанные с дисциплинарной ответственностью адвокатов.

Равноправие — это принцип деятельности адвокатов, в соответствии с которым лицо, получившее в установленном законом порядке соответствующий статус, становится равно­правным членом адвокатскою сообщества.

Объем предоставленных адвокату' прав нс зависит от стажа его работы по юридической специальности, продолжи­тельности его адвокатской практики.