ГЛАВА 1 ОРГАНИЗАЦИОННО ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТУРЫ
В соответствии с Законом об адвокатской деятельности адвокатура является институтом гражданского общества. Статья 2 Конституции провозглашает права и свободы человека высшей ценностью и устанавливает, что их защита обязанность і'осударства.
Поскольку критической формой защиты прав и свобод человека является защита гражданина от необоснованного лишения свободы, а привлечение к уголовной ответственности по ст. 48 Конституции осуществляется при обязательном предоставлении квалифицированной юридической помощи, на государстве лежит обязанность по обеспечению такой юридической помощи.Адвокатура как организация не оказывает квалифицированную юридическую помощь ни гражданам, ни организациям, ни обществу, следовательно, не занимается адвокатской деятельностью, указанной в ст. 1 Закона об адвокатской деятельности, а лишь создает адвокатам условия для ее эффективной реализации, выполняя организационную функцию. Адвокат нс может реально сохранять баланс между общественными и государственными интересами и интересами отдельных граждан, нс обязана это делать и адвокатура как корпорация, имеющая узкий крут задач, в отличие от адвокатуры — института гражданскою общества.
Современное статусное состояние российской адвокатуры именуется нами как «триединство»1. Сравнительный анализ трех статусов адвокатуры (профессии адвоката, сообщества адвокатов, института гражданского общества) позволяет прийти в выводу, что субъектом адвокатской деятельности [1]
является лишь адвокат, а адвокатура в ее организационном двуединстве[2] осуществляет правозащитную деятельность, разграничиваемую по объектам зашиты и функциям. Объектами правозащитной деятельности корпорации являются адвокаты, для института — это общество; их функции, соответственно, разделяются на специальные (корпоративные) и институционально-конституционные, обеспечивающие интересы всего общества.
Проблема, требующая решения, кроется в том, что конституционные функции институциональной адвокатуры: демокурийная. просветительная, воспитательная, медиационная, интернатуры, позволяющие эффективно реализовать правозащитную деятельность — нс нашли отражения в Законе об адвокатской деятельности и до сих пор нс определены самим адвокатским сообществом.Адвокаты объединены в палаты адвокатов, а вместе адвокаты и адвокатские палаты образуют адвокатуру. І Іоследняя не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, а представляет собой самостоятельно существующий институт гражданского общества, в чем выражается доктрина независимости адвокатуры от государства.
По мнению А. П. Галоганова: «Правовой статус адвокатуры является производным от понятия “адвокатура”, которое следует понимать в двух значениях. Во-первых, в качестве профессионального сообщества адвокатов (ст. 3 Закона об адвокатской деятельности), т. е. совокупности лиц, получивших адвокатский статус, объединенных на условии обязательного членства в особые профессиональные сообщества — региональные палаты. Во-вторых, адвокатуру следует понимать как действующий на особых принципах (законности, лояльности к клиенту, соблюдения адвокатской этики, независимости, самоуправляемое™, корпоративности, равноправности адвокатов, профессионализма и т. д.) общественный институт, га-
раїггируїощий гражданам право на квалифицированную юридическую помощь»[3].
C одной стороны, можно говорить о равенстве адвокатуры и государства в смысле ст. 19 Конституции, а с другой — о независимости адвоката от государства и обязанности государства обеспечить независимость адвоката как составляющую его обязанности по защите прав гражданина.
Эти положения соответствуют мировым стандартам и социальному назначению адвокатуры в государстве. Обязанность обеспечить независимость адвокатов, защищающих права и свободы граждан, закреплена положениями Документа Московского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (принят в г.
Москве, 1991 г.) и в «Основных принципах, касающихся роли юристов» (приняты в г. Гаване 27 августа — 7 сентября 1990 г. восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями).Термин «адвокат» появился в юридической терминологии России в 1864 г., но до 1939 г. он не употреблялся в нормативных актах. Кроме того, термин «коллегия адвокатов» в контексте российской или советской действительности никогда не означал и до сих пор. к сожалению, не означает того корпоративного единства, какое вкладывается в него во Франции, США или Германии.
Впервые адвокатура в России возникла в рамках правовых реформ 1864 г. в период правления Александра И (подробнее см. табл. /). Адвокатура изначально планировалась и создавалась как самоуправляющаяся организация. Фактически тю означало ее известную независимость от государства, что вносило элемент состязательности в мощную систему полицейского устройства державы. При этом самодержавие никоим образом не хотело видеть становление адвокатуры в качестве либеральной, антиправительственной или оппозиционной !руины. Именно поэтому были сразу же предприняты шаги для того, чтобы нс сложилась ситуация, когда адвокатура
могла бы реально, в силу своего исключительного положения, стать опорой демократического движения.
Таблица 1
Основные вехи в развитии адвокатуры России
Знаменательные даты | Лица | Особенности |
Дореволюционный период, 1864 г. | Присяжные поверенные | - допускалась самостоятельная практика: - высокие требования к кандидатам; - в основном — защита по уголовным делам |
После 1917 г. | KoJUicrHH защитников | ■ работа в коллективе; - оплата гонорара в общую кассу |
Положение об адвокатуре (утверждено постановлением СНКСССР от16 августа 1939 г. № 1219)’ | Адвокаты | - защита не только в суде, но и оказание иной юридической помощи |
Закон СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР»[4][5] и постановление СНКСССР от 16 августа 1939 г. «Об утверждении 1Іоложения об адвокатуре СССР»[6] | Коллегия адвокатов | - допускалось вмешательство органов государственной власти в адвокатскую деятельность |
C 2002 г. по настоящее время | Адвокаты, осуществляющие деятельность в четырех организационнопрактических формах | - самостоятельность, независимость адвокатуры |
Адвокаты, принявшие присягу (присяжные поверенные), практиковавшие в трех главных центрах, стояли наверху иерархической лестницы. Большинство практиковало самостоятельно, а нс в составе юридических фирм или консультационных бюро (консультаций). Существовали высочайшие требования к вступающим в адвокатуру, включая законченное высшее юридическое образование и пятилетний срок стажировки, а также наличие практики в одном из трех главных центров в Санкт-Петербурге, Москве и Казани.
Когда мы говорим о дореволюционной адвокатуре, то имеем в виду именно адвокатов этих городов. На их деятельности всегда было сконцентрировано внимание большинства исследователей, именно их называли «рыцарями живого слова»[7], которые храбро защищали политических диссидентов и получали высокие гонорары.
Одним из основных элементов практики адвокатов являлась защита обвиняемых по уголовным делам.
Можно сделать вывод, что организация русской адвокатуры основывалась на следующих принципах:
1) совмещение правозаступничества с судебным представительством;
2) относительная свобода профессии;
3) формальное отсутствие связи с магистратурой;
4) сословная организация и отчасти дисциплинарная подчиненность судам;
5) договорное определение суммы гонорара.
Организационно-правовые и функциональные основы деятельности адвокатуры оставались неизменными до осени 1917 г., когда в результате политических событий были уничтожены и судебная система, и присяжная адвокатура. Ликвидация адвокатуры была провозглашена первым законодательным актом о суде — Декретом от 24 ноября 1917 г. № 1 «О суде»*. Ликвидировав институт адвокатуры, советская
власть вместе с тем попыталась обеспечить каждому гражданину право иметь защитника своих интересов в суде.
Вопрос об организации защиты рассматривался и в ноябре 1918 г. на заседании ВЦИК при обсуждении проекта положения о народном суде. В годы революции было много юристов-практиков, не имевших соответствующего университетского диплома, но являвшихся активными деятелями советского правосудия. Поэтому при рассмотрении проекта положения об адвокатуре па сессии ВЦИК предложение о приеме в коллегию только лиц, имеющих университетский диплом, не встретило поддержки.
Коллективы защитников создавались в районах и городах и действовали под руководством президиума областных коллегий защитников. Деятельность коллегий осуществлялась под общим руководством и надзором областных судов и охватывала как непосредственно судебную работу, так и консультационную (ведение правовой пропаганды, повышение политических и профессиональных знаний). Все поручения по оказанию юридияеской помощи принимались только через коллектив, в кассу которого вносилось вознаграждение за помощь.
В Положении об адвокатуре от 26 мая 1922 г. нашло подтверждение одно из важнейших условий обеспечения права на защиту: каждый обращающийся мог сам выбирать защитника из числа членов коллегии по своему усмотрению. Труд защитника оплачивался в зависимости от его квалификации, общественно-правовой работы и нагрузки.
Вопрос об организации адвокатуры и повышении ее роли в реализации права на защиту стал предметом оживленной дискуссии, возникшей в связи с обсуждением проекта новой Конституции СССР в 1936 г. После ее принятия важнейшим этапом в развитии советской адвокатуры стало Положение об адвокатуре СССР, утвержденное постановлением CHK СССР от 16 августа 1939 г.
№ 1219. Оно разрешило основные вопросы деятельности и организации адвокатуры в соответствии с вновь принятой Конституцией СССР и изданными на ееоснове правовыми актами. Положение вернуло гражданское звание «адвокат», одно время замененное термином «член коллегии защитников».
Общее руководство деятельностью адвокатов возлагалось на союзно-республиканский Наркомюст СССР, обладавший рядом прав в этой области, включая право отвода кандидатур. Непосредственное руководство коллегией адвокатов осуществлял выборный президиум коллегии.
На адвокатов возлагалась обязанность нс только осуществлять защиту в суде, по и оказывать иную юридическую помощь.
Принятие 25 июля 1962 г. нового Положения об адвокатуре РСФСР4 определило структуру и систему функционирования адвокатского сообщества. В основу организации адвокатуры был положен территориальный принцип ее построения. В целом, несмотря на определенные подвижки, адвокатская профессия B 1960-е ГГ. по-прежнему не COOTBeTCTBOBiLia своему истинному предназначению — обеспечивать правовую защиту общества от нарушений со стороны государства, поскольку в советский период общество и государство воспринимались как единое целое.
Следующим этапом развития советской адвокатуры стало принятие Закона СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР» и Закона РСФСР от 20 ноября 1980 г. «Об утверждении Положения об адвокатуре в РСФСР»[8][9]. Положение устанавливало, что общее руководство коллегиями адвокатов осуществляют советы народных депутатов и их исполнительные и распорядительные органы как непосредственно, так и через министерства юстиции, отделы юстиции исполнительных комитетов краевых, областных и городских советов народных депутатов.
Положение допускало непосредственное вмешательство органов государственной власти в деятельность адвокатских объединений, что, конечно, плохо сочеталось с принципом
независимости адвокатов при осуществлении своей профессиональной деятельности.
Закон СССР от 30 ноября 1979 г. «Об адвокатуре в СССР» внес существенный вклад в дальнейшее развитие и совершенствование законодательства об адвокатуре. C учетом предыдущего историко-правового опыта в нем сформулирован ряд новых положений. Так, наличие высшего юридического образования для адвокатов стало условием, соблюдающимся без исключений (ст. 5).
Основными принципами организации адвокатуры и адвокатской деятельности являлись: полная независимость адвоката при осуществлении адвокатской деятельности, свобода высказываний в публичных судебных и иных выступлениях, самоуправляемость адвокатских объединений, добровольное вступление в адвокатуру, право на создание ассоциаций, присоединение к международным сообществам адвокатов и участие в их работе, соблюдение норм профессиональной этики, справедливости и гуманизма.
Положение об адвокатуре 1980 г., действовавшее до 1 июля 2002 г., закрепляло советскую систему адвокатуры, во многом уже нс соответствовавшую реалиям российской правовой системы и идеологии проводимой в стране судебноправовой реформы.
25 мая 2001 г. в пояснительной записке к законопроекту об адвокатуре отмечалось, что в соответствии со ст. 48 Конституции и общепризнанными принципами, нормами международного права в Российской Федерации закреплено право каждого человека на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе бесплатной — в случаях, предусмотренных законодательством РФ.
I Ipn дальнейшей работе над законопроектом об адвокатуре его концепция в целом сохранилась, но одновременно учтены многие из отмеченных представителями адвокатуры замечаний. 26 апреля 2002 г. Закон об адвокатской деятельности в его окончательной редакции был принят Государствен
ной Думой. 15 мая 2002 г. одобрен Советом Федерации. 31 мая 2002 г. подписан Президентом РФ. Закон вступил в силу на всей территории РФ с 1 июля 2002 г. (за исключением поди. 6 п. 1 ст. 7, который вступил в силу с 1 января 2007 г.).
Совершенно правы тс исследователи, которые отмечают, что «если общество заинтересовано в том, чтобы в нем был правовой порядок, а не хаос произвола властей, оно должно быть заинтересовано и в том, чтобы существовала независимая от властей правозащита, критикующая власти и убеждающая их в ограничении своей карательной активности. Реальным осуществлением и плотью правозащиты является адвокатура»11.
В качестве правовых основ организации и деятельности адвокатуры признаются международные акты и внутреннее российское законодательство, регламентирующее адвокатскую деятельность.
Основу законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре составляет Конституция, которая провозгласила в качестве высшей ценности человека его права и свободы. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина возложена на государство в качестве основной обязанности (ст. 1 Конституции). В этой связи каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно (ст. 48 Конституции).
Невозможно представить сегодня систему источников без норм и принципов международного права.
Основные положения о роли адвокатов были приняты VlII Конгрессом ООН по предупреждению преступлений, проходившим в августе 1990 г. в Ныо-Йоркс. В преамбуле этого важнейшего для регулирования вопросов адвокатуры документа перечисляются основные международно-правовые акты, положения, которые в той или иной мере охватывают вопросы защиты гражданами своих прав, свобод и законных [10]
интересов, в том числе посредством своевременного получения профессиональной квалифицированной юридической помощи. В их числе: Устав ООН (принят в г. Сан-Франциско 26 июня 1945 г.); Всеобщая декларация о правах человека (принята Генеральной Ассамблеей ООН от 10 декабря 1948 г.); Международный пакт о гражданских и политических правах и Международный пакт об экономических, социальных и культурных нравах (приняты Резолюцией 2200 (XXI) на 1496-ом пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН 16 декабря 1966 г.); Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме (принят Резолюцией 43/143 Генеральной Ассамблеи ООН от 9 декабря 1988 г.); Минимальные стандартные правила обращения с заключенными (приняты в г. Женеве в 1955 г. на первом Конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями); Гарантии, обеспечивающие защиту лиц, которым угрожает смертная казнь. Декларация об основных принципах юстиции для жертв преступления и превышения власти (принята резолюцией 40/34 I енеральной Ассамблеи ООН от 29 ноября 1985 г.).
Так, в ст. 10 Всеобщей декларации прав человека гарантируется право каждого лица на рассмотрение его дела в случае предъявления обвинения гласно и с соблюдением всех требований справедливости независимым и беспристрастным судом.
Содержащиеся в данной Декларации положения получили свое развитие в Конвенции о защите прав человека и основных свобод (заключена в г. Риме 4 ноября 1950 г.).
В Международном пакте о гражданских и политических правах содержится целый массив положений, непосредственно относящихся к деятельности адвокатов. Так, в ст. 2 закреплена обязанность государства уважать и обеспечивать всем находящимся на его территории и под его юрисдикцией лицам их права без какого бы то ни было различия.
Ряд положений, непосредственно касающихся адвокатской деятельности, содержится в Минимальных стандартных
правилах ООН. касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних.
Деятельность адвокатов регулируется Федеральным конституционным законом РФ от 21.07.1994 № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»[11][12]. Адвокат в конституционном судопроизводстве может выступать в качестве представителя стороны (ч. 2 ст. 53 данного Закона).
Особое место в системе законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре в части, регулирующей соответствующие правоотношения, занимают кодифицированные нормативные правовые акты: ГК, ГПК, АПК, КоАП, УК, УПК, Трудовой кодекс, HK и др.
В систему источников, регулирующих деятельность адвокатуры. входят нормативные правовые акты субъектов РФ: как законы, так и подзаконные нормативные акты субъектов РФ. К таким можно отнести Закон г. Москвы от 04.10.2006 № 49 «Об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации в городе Москве»1'.
Особенностью нормативного регулирования адвокатской деятельности является тот факт, что закон устанавливает лишь внешние запреты. Не нарушая прямых запретов, содержащихся в законодательстве, адвокат вправе поступать по собственному усмотрению, исходя из интересов своего доверителя и не нарушая положений Кодекса профессиональной этики адвоката (принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003)[13]. Принятый в порядке, предусмотренном Законом об адвокатской деятельности, Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности.
Основные принципы, касающиеся роли юристов, указывают на следующие обязательства Российской Федерации:
- строго вести учет в рамках национального законодательства соблюдения полной конфиденциальности консультаций подзащитного с адвокатом;
-обеспечить условия выполнения юристами своих профессиональных обязанностей в обстановке, свободной от угроз, препятствий, запугивания и неоправданного вмешательства;
- нс подвергать судебному преследованию и различным санкциям за любые действия, совершенные в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, нормами и этикой, а также угрозам такого преследования;
-обеспечить юристам іражданский и уголовный иммунитет в ходе выполнения ими своих профессиональных обязанностей.
В соответствии с действующим российским законодательством организация и деятельность адвокатуры основана на принципах законности, независимости, самоуправления, корпоративности и равенства адвокатов.
Законность является общеправовым принципом, который применительно к различным отраслям права и различным сферам применения закона приобретает специфическое содержание.
Законность как принцип организации и деятельности адвокатуры подразумевает следующие положения;
- адвокатура, адвокатские образования создаются в строгом соответствии с действующим законодательством;
- адвокаты в своей деятельности обязаны неукоснительно соблюдать требования законов, правомерных требований государственных органов и должностных лиц, осуществляющих правоприменение.
Независимость — это принцип, в соответствии с которым организация и функционирование адвокатских образований. а также профессиональная деятельность адвоката не связана с мнениями, решениями или действиями органов и должностных лиц, не входящих в систему адвокатуры.
Принцип независимости включает в себя и правила
взаимоотношений в структуре адвокатских образований. В законодательстве не предусмотрено каких-либо форм воздействия на адвокатов со стороны адвокатского сообщества.
Самоуправление как принцип организации и деятельности адвокатов представляет собой совокупность правил, которые обеспечивают самостоятельное регулирование отношений, возникающих в адвокатских сообществах.
Поскольку адвокатура не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления, то создание для нее самостоятельной системы управления является органически необходимым элементом механизма функ- цио н ирован и я адво кату р ы.
Самоуправление находит свое выражение в том, что деятельность адвокатов осуществляется па основании решения органов адвокатской палаты, созданных в установленном законом порядке. Для целей самоуправления создаются адвокатские палаты субъектов РФ, а на федеральном уровне ФПА России.
Корпоративность — это принцип, в соответствии с которым организована и осуществляет свою деятельность адвокатура в качестве добровольного союза лиц, объединенных общими интересами и целью обеспечить надлежащую защит)' доверителей и их доступ к правосудию.
Лица, наделенные статусом адвоката, действуют на определенной территории, будучи объединенными в адвокатскую палат)' субъекта РФ. Единство в рамках палаты обеспечивает особый характер взаимоотношений между адвокатами. Отношения между ними должны строиться на основе уважения.
Каждый адвокат при взаимоотношении с органами государственной власти и органами местного самоуправления обязан нс только оказывать помощь своему доверителю, но и выступать в качестве структурной ячейки адвокатского сообщества, действовать в его интересах. Одним из проявлений принципа корпоративности является возможность самого
адвокатского сообщества разрешать вопросы, связанные с дисциплинарной ответственностью адвокатов.
Равноправие — это принцип деятельности адвокатов, в соответствии с которым лицо, получившее в установленном законом порядке соответствующий статус, становится равноправным членом адвокатскою сообщества.
Объем предоставленных адвокату' прав нс зависит от стажа его работы по юридической специальности, продолжительности его адвокатской практики.
Еще по теме ГЛАВА 1 ОРГАНИЗАЦИОННО ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АДВОКАТУРЫ:
- Седлова Е.В.. Организация адвокатуры и адвокатской деятельности : учеб, пособие / Е. В. Седлова ; ВГУЮ (РПА Минюста России). — М. : ВГУЮ (РИА Минюста России),2015.- 86 с., 2015
- ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ БАНКОВСКОГО НАДЗОРА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
- Правовые основы и виды ответственности па административному праву.
- ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ИЗУЧЕНИЯ ЛЕКСИКИ, ХАРАКТЕРИЗУЮЩЕЙ ЧЕЛОВЕКА, В ГОВОРАХ ТВЕРСКОЙ ОБЛАСТИ
- § 1.Общая характеристика правового регулирования нотариата и нотариальной деятельности
- Глава IL Понятие и сущность нотариата и нотариальной деятельности
- Кучерена А.Г.. Адвокатура: Учебник. — М.: Юристъ,2004. - 351 с., 2004
- ГЛАВА 3. ОСОБЕННОСТИ ФИНАНСОВО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРУДЕНЦИАЛЬНОГО БАНКОВСКОГО НАДЗОРА
- Глава III. Правовое регулирование организации и компетенции нотариата в РоссийскойФедерации
- Казакбиева Лилия Тавлуевна. БАНКОВСКИЙ НАДЗОР ЗА ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ КАК ФИНАНСОВО-ПРАВОВАЯ КАТЕГОРИЯ. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Москва- 2004, 2004
- §3. Нотариальная деятельность как вид правоприменительной деятельности
- I. Теоретические основы законности и содержание её обеспечения.
- ЧАСТЬ I. Основы административного процесса
- Основы гидравлики. Курс лекций,
- 10. Предпринимательская деятельность граждан.
- Микрополе «Речевая деятельность»
- Понятие, сущность и цели надзора Банка России за деятельностью кредитных организаций
- Деятельность кредитных организаций как объект банковского надзора
- Административно – процессуальная деятельность